涉外合同纠纷怎么算(涉外纠纷适用法律)

这个礼拜又遇到这么一起比较糟心的跨国纠纷案件：中外双方在书面合同中约定纠纷管辖机构为中企所在地法院。委托我们的是中方企业。

在我们询问管辖权这一点时，中方企业负责人还“得意”地告诉我们，“当时他们给的合同版本是要求新加坡仲裁，我们当时就不同意，强烈要求改到我们市的法院管辖。因为我们那里的法院我们关系都很熟！“

很让人无语的”小聪明“！！完全不明白国内合同和国际合同在管辖上的原则性差异。

关键问题是，这不是小概率事件，在我们执业过程中就遇到过不少坚持这种想法的企业负责人，以为将纠纷管辖机构约定在”自己家门口“的法院是多高明的决定，其实这恰恰是涉外合同的”大忌“，是我们涉外律师最不愿意见到的情况——

在涉外纠纷案件中，哪怕是证据方面有瑕疵或者欠缺，我们可以通过补充取证等方式弥补，就算麻烦一些，起码法律程序还走得下去，但是，若管辖出了问题，则基本上在就丧失了纠纷解决的主动权，起码是谈判阶段的主动权。

之前作者也写过不少这方面的东西，有兴趣的朋友可以翻一翻我发表在头条的前期文章。鉴于最近又接了这么一个案子，作者就再次动笔，行文尽量浅显一些，希望读到的朋友，特别是从事跨国业务的朋友，能够引以为戒：

一、涉外合同中，为什么将纠纷管辖约定在”本地法院“是大忌？

首先，向大家介绍两个国际商事法律领域的基本原则，或者叫做国际遵循的行为规范：

1. 意思自治原则：什么意思呢？就是在涉外合同纠纷中，尊重合同当事人的意思自治，若合同中纠纷管辖条款约定的是某国某地法院管辖，则发生纠纷后就只能向该法院起诉，去其他法院或仲裁机构起诉的则不会被受理。
2. 一国法院的判决书在另一国不可能被认可和执行，这是国际法上国家主权原则在司法领域的体现：这是国际公认的准则，只有少数例外，比如我国和港澳地区，在特殊情况下（事先合同约定）两地法院可以互相认可和执行对方法院的判决。

因此，根据上面两个原则，具体到我们刚接手的这个案子，因为当初书面合同中约定了中国某法院管辖，除非双方在纠纷发生后另行约定纠纷管辖机构（这个”除非“基本只存在于理论上，纠纷都法发生了，对方不太可能愿意配合你去重新约定一个对你更有利的纠纷管辖），否则这个案子只能提交该法院管辖，去别的地方人家不可能受理。那么，根据上面第2条，中国法院的判决书在外国基本等同于废纸一张（同理，外国法院的判决书也不可能在中国法院被承认和执行。注意，这里指的是商事案件的判决书，不是离婚案件，各国法院之间互相承认离婚判决是可以的）。如此以来，案件就基本上等于进入了”死胡同“。

二、这个”死胡同“有没有可能”柳暗花明“呢？

理论上是有的，但仅限于理论上。我们在过往承办的案件中遇到过，这个”柳暗花明“的契机就是”外国当事人在中国境内有可供执行的财产“。

中国法院的判决书仅在中国境内有效，若”恰好“该外国公司在中国境内有财产，那么，原则上来说，你这个案子还有救，但是实务中存在诸多不确定性，操作起来很难，成功的案例也寥寥无几：

1. 该外国公司或外国自然人在中国境内有固定资产的，例如其名下有房产等，这需要中方去调查取证，然后将相应结果提交法院，操作上难度不小，而且实际上外国公司在中国境内有土地或房产的情况较少，外国自然人过去在中国买房有政策限制，所以这个实际上也不多见。
2. 该外国公司或外国自然人在中国境内有投资，例如在中国境内设立有子公司、持有中国境内某公司股权（以下简称”中国子公司“）等等。这里还有两个重要问题：

• 在起诉之前首先必须进行财产保全，即申请法院冻结该外方该中国子公司的股权，防止其在诉讼过程中为逃避执行而进行股权转让；这个财产保全在实务中也有一定难度，比如担保问题等等。
• 财产保全之后还是有问题：这里要搞清楚一个概念，即法律上定义的”可执行的财产“并不是外方在该中国子公司的股权，也不是该中国子公司的盈利，而是其分红。若是该中国子公司为了逃避执行，连续几年就是不分红，盈利进行转投资（只要其决策不违法），或者做几年之后破产（财务上可以有很多安排，而这些安排外人通常都很难调查和取证），那么这个胜诉判决还是一场空。

三、涉外合同中，如何正确地约定纠纷管辖机构呢？

上文我们说了，涉外合同中，将纠纷管辖机构约定在自己”家门口“的法院是下下策，那么有没有”上上策“呢？

有的，就是约定仲裁，尽量不约定法院，不论是自己地盘上的法院还是外国的法院。

1. 涉外合同中，中国公司若有谈判余地，就约定贸仲（即中国国际经济贸易仲裁委员会，"CIETAC"）仲裁，如今贸仲有北京总部，还有上海、深圳、武汉等8个分会，找一个离你们那里近的即可。
2. 若外方不同意选择贸仲，可以退一步，选择国际上比较有名的仲裁机构，比如中国企业选择较多的香港国际仲裁中心（”HKIAC“）、新加坡国际仲裁中心（”SIAC“）等

以上，是作者就纠纷管辖机构的选择进行的简单解析。

总结起来就一句话：从事跨国业务的中国企业和企业家们，在确定合同中的纠纷管辖机构时，千万不要盲目地约定”本地法院“了，切记切记！