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强奸幼女罪,多次奸淫不满10周岁的幼女如何量刑——张某某强奸案

来源: 法律常识 作者: 法律常识 时间:2022-10-01 21:35:11
多次奸淫不满10周岁的幼女如何量刑——张某某强奸案

基本信息

1.裁判书字号

广西壮族自治区钦州市中级人民法院(2020)桂07刑终185号刑事裁定书

2.罪名:强奸罪

基本案情

2020年2月至3月,被告人张某某为满足其性欲以观看手机淫秽视频为由,多次引诱本村的张某荣(女,2013年7月15日出生,6周岁)、张某欣(女,2010年11月22日出生,9周岁)两名留守女童到其位于某村的住处进行奸淫。具体事实如下:

1.2020年2月3日晚,被告人张某某为发泄性欲,将本村的留守女童张某荣、张某欣引诱到其住处,然后用手机播放淫秽视频给张某荣、张某欣两人观看,在张某荣、张某欣观看淫秽视频的过程中,被告人张某某乘机将张某荣、张某欣的裤子脱下,对两人进行奸淫。

2.2020年3月初的一天晚上,被告人张某某在其住处,给张某荣、张某欣观看淫秽视频,将张某荣、张某欣两人的裤子脱下,进行奸淫。

3.2020年3月22日20时许,被告人张某某以上述同样手段在其住处,用手机播放淫秽视频给张某荣、张某欣观看,在张某荣、张某欣观看淫秽视频的过程中乘机将两人的裤子脱下,对两人进行奸淫。在奸淫过程中,被告人听到张某荣的奶奶陈某某在外面呼喊张某荣,因害怕被人发现,便停止奸淫,并叫张某荣、张某欣赶快穿好裤子从后窗跳窗离开。陈某某见到其孙女张某荣后发现其形迹可疑便对其进行盘问,张某荣便将张某某奸淫其的情况告诉了奶奶陈某某。次日,陈某某带其孙女张某荣到当地公安机关报案。2020年3月24日,被告人张某某被公安机关抓获归案。

案件焦点

1.对性侵不满10周岁的幼女如何判决;

2.对多次奸淫不满10周岁幼女的行为是否可以加重处罚。

裁判要旨

广西壮族自治区浦北县人民法院经审理认为,被告人张某某以观看手机淫秽视频为手段,引诱奸淫两名不满10周岁的幼女,其行为构成强奸罪,从重处罚;被告人归案后能如实供述其罪行,认罪认罚,可从轻处理;被告人多次奸淫农村留守女童,酌情从重处罚。广西壮族自治区浦北县人民法院依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条第一款、第二款,第六十七条第三款的规定,以被告人张某某犯强奸罪,判处有期徒刑九年。

张某某以量刑过重为由提起上诉。广西壮族自治区钦州市人民检察院认为一审判决量刑适当,建议驳回上诉,维持原判。

广西壮族自治区钦州市中级人民法院经审理认为,上诉人张某某对两名不满14周岁的幼女实施奸淫,其行为确已构成强奸罪,一审认定事实及适用法律正确,量刑适当。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第二百三十六条第一款第(一)项的规定,裁定:

驳回上诉,维持原判。

适用解析

一、刑法对奸淫不满10周岁幼女的规定和性侵幼女犯罪的规定存在漏洞

本案焦点在于对奸淫不满10周岁幼女如何量刑才能最大限度地保护未成年人利益、以下就《刑法修正案(十一)》中相关条文的适用进行解析。依照《中华人民共和国刑法》第二百三十六条规定,以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的,处三年以上十年以下有期徒刑。奸淫不满14周岁的幼女的,以强奸论,从重处罚。强奸妇女、奸淫幼女、有下列情形之一的,处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑:(一)强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的;(二)强奸妇女、奸淫幼女多人的;(三)在公共场所当众强奸妇女的:(四)二人以上轮奸的;(五)致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。该条规定奸淫不满10周岁的幼女除非有其他恶劣、伤亡等严重后果,否则奸淫不满10周岁的幼女仅有从重情节,其法定量刑范围是三年至十年有期徒刑。

根据《最高人民法院关于常见犯罪的量刑指导意见》(以下简称《量刑指导意见》)的规定,在量刑起点的基础上,可以根据强奸人数、次数、致人死亡后果、奸淫幼女等犯罪事实增加刑罚量,确定基准刑。结合本案案情,被告人张某某奸淫不满10周岁幼女二人三次,未造成伤亡后果,但奸淫二人三次,强奸的对象是幼女,有增加刑罚量的事实。《量刑指导意见》规定,奸淫幼女一人的,可以在四年至七年有期徒刑幅度内确定量刑起点。强奸多人多次的,以强奸人数作为增加刑罚量的事实,强奸次数作为调节基准刑的量刑情节。但该意见亦提及,“对于当庭自愿认罪的,根据犯罪的性质、罪行的轻重、认罪程度以及悔罪表现等情况,可以减少基准刑的10%以下”。但是幼女几乎没有自我保护能力,更应该受到法律保护,应该严惩强奸幼女犯。根据本案案情,一审和二审法院认为被告人张某某虽然是使用诱惑的手段奸淫幼女,但没有造成伤亡等严重后果,虽其奸淫不满1周岁幼女多次,但现行刑法仅规定“奸淫幼女多人”符合加重处罚情形,故法院认定被告人张某某奸淫不满10周岁幼女情节一般,其奸淫幼女二人多次不能加重处罚只能从重处罚,根据奸淫次数、人数和对象,决定在法定刑为三年至十年有期徒刑内量刑,鉴于被告人坦白和认罪认罚,判处被告人张某某有期徒刑九年。

所以,在《刑法修正案(十一)》出台之前,对强奸罪的处罚分为两个档次,相对而言一轻一重,轻的一档处三年以上十年以下有期徒刑,重的一档即为有加重情节的强奸,处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。单纯奸浮不满10周岁幼女的行为,虽然要从重处罚,但依然属于“轻的一档”,最高判处十年有期徒刑。无法突破十年有期徒刑的上限。在司法实践中对单纯奸淫不满1周岁的幼女量刑偏低,由于量刑轻纵,导致目前强奸幼女案件的逐年增加,根据中国少年儿童文化艺术基金会女童保护基金会发布的《2019年性侵儿童案例统计及儿童预防性侵教育调查“女童保护”报告》的统计显示,2019年全年媒体公开报道性侵未成年人案例301起,受害人数807人,年龄最小的仅4岁,这些案件的被害人中女童占92.83%,所以法官以兜底条款“其他特别严重情节”来加重处罚奸淫不满10周岁的幼女的犯罪人,也仍然只是个例,缺乏统一的裁判尺度与规则,难以达到震慑效果。

二、《刑法修正案(十一)》中对奸淫不满10周岁幼女的最新规定

2020年12月26日通过的《刑法修正案(十一)》将《刑法》第二百三十六条修改为:以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的,处三年以上十年以下有期徒刑。奸淫不满1周岁的幼女的,以强奸论,从重处罚。强奸妇女、奸淫幼女,有下列情形之一的,处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑:(一)强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的;(二)强奸妇女、奸淫幼女多人的;(三)在公共场所当众强奸妇女、奸淫幼女的;(四)二人以上轮奸的;(五)奸淫不满10周岁的幼女或者造成幼女伤害的;(六)致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。该条直接规定了只要奸淫不满10周岁的幼女或者奸淫时造成幼女伤害的,哪怕没有造成重伤或死亡结果也将适用更重刑罚,起步就是十年以上有期徒刑,最高可判处死刑。与以往“奸淫不满十周岁幼女”通常是三年至十年有期徒刑从重处罚不同,针对性侵不满10周岁幼女的行为,《刑法修正案(十一)》给予了更加严厉的打击,从法无明文规定到罪刑法定。

三、适用《刑法修正案(十一)》第二十六条规定分析本案案情

适用《刑法修正案(十一)》第二十六条规定对本案进行分析,本案判决将有以下几点效果和作用:

首先,加重被告人刑罚力度。本案中,被告人张某某奸淫不满10周岁幼女二人三次,按照《刑法修正案(十一)》规定,其法定量刑起点是十年以上有期徒刑,最高刑是死刑、张某某奸淫幼女二人多次,应从重处罚,虽然被告人张某某的奸淫行为没有造成被害人伤亡等严重后果,但其因奸淫的是不满10周岁的幼女,本案在审理过程中就算没有其他结果加重和行为加重的情节,也会直接以十年以上有期徒刑确定量刑起点,再针对被告人张某某奸淫幼女情节恶劣程度、强奸人数、致人伤害后果等其他影响犯罪构成的犯罪事实增加刑罚量,从而确定基准刑。因此,如果一审和二审适用本条规定,被告人张某某奸淫不满10周岁幼女的行为将比之前被判处九年有期徒刑更高,其将会被判处十年以上有期徒刑,这将进一步有力地打击奸淫不满10周岁幼女的犯罪分子,提高法律震慑力度。

其次,增强司法判决法律效果和社会效果。2021年3月1日实施的《刑法修正案(十一)》,明确对奸淫不满10周岁的幼女或者造成幼女伤害等严重情形适用更重刑罚,可处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑,那些强奸幼女的犯罪人员无疑将面临更严厉的刑罚。社会对强奸幼女行为的恶劣性已取得充分共识,《刑法修正案(十一)》与时俱进,在量刑上确保法律效果和社会效果的统一,不仅体现了对被害人的抚慰,同时还回应了公众关切。

再次,体现保护幼女的力度。由于绝大部分不满10周岁的幼女连性是什么都不清楚,且年龄越小的幼女越没有反抗能力,性侵对其造成的伤害越大,因此《刑法修正案(十一)》直接根据性侵的幼女年龄,将奸淫不满10周岁幼女作为加重处罚的情节,也能更好地保护幼女,进一步体现了对未成年人的特殊保护。

最后,奸淫不同年龄幼女,量刑适用更具体。对于强奸幼女的行为加重处罚,可根据受害者的年龄不同给予犯罪行为人不同的处罚。如《刑法修正案(十一)》第二十六条规定,奸淫不满1周岁的幼女,从重处罚,处三年至十年有期徒刑;奸淫不满10周岁的幼女,加重处罚,处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。该立法体现了越来越注重对于幼女身心健康的保护,通过立法来减少犯罪的发生率。对于儿童的保护根据其年龄及身心状况和生理状况的不同,对犯罪行为适用不同的刑罚,更加体现刑罚适用的精确性。新修订的《刑法修正案(十一)》为幼女的性权利提供了更多的保障,对完善刑法体系、尊重和保护受害幼女权益,都有着积极的意义。


作者:广西壮族自治区钦州市中级人民法院郑雪霞

来源:《刑法修正案(十一)新规则案例适用》,最高人民法院司法案例研究院编,中国法制出版社,2021年4月第一版,P129-133

整理:江苏省苏州市公安局法制支队(直属分局) “不念,不往” “诗心竹梦”

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